如果制作的小游戏缺乏热度，该如何办？壹个普遍的策略是借助知名国漫的影响力然而，这种行为有时也会带来意外的麻烦……案件概述据称，原告上海某企业是《斗罗大陆》动画片及其全部人物人物、画面、视频、配音等作品（下面内容简称“涉案作品”）的完整著作权人，并将相关权利授予了天津某企业。

被告是某科技企业，在其运营的测试小游戏中上传了大量包含“斗罗大陆”名称及涉案作品形象、素材等内容原告认为，被告的行为一方面侵犯了其对涉案作品享有的信息网络传播权，另一方面运用户误认为被告和原告存在特定联系，从而点击测试链接，攫取了原本应属于原告的流量及经济收益，构成“搭便车”的不正当竞争行为。

被告则辩称，其运用行为并未侵犯原告的信息网络传播权，且被告和原告并不处于同一行业，不存在竞争关系，客观上也不也许攫取原告的流量及经济收益，因此其行为不构成不正当竞争。

本案的核心争议在于：被告的行为是否构成不正当竞争？一审法院审理认为，《斗罗大陆》动画片自上线以来，原告进行了大规模的宣传和运营，使得“斗罗大陆”动画片具有较高的知名度动画片的名称、动画形象、设定等元素作为整体展现时，能够发挥区分和识别来源的功能。

被告未经许可，擅自在其测试小游戏中运用《斗罗大陆》动画片的名称、人物、武魂、魂技等设定，以及大量来源于动画片的具有较高知名度和显著性的美术造型，将相关元素放置在同一测试游戏中，相互配合展示，使被诉测试小游戏和原告的《斗罗大陆》动画片紧密联系，也许使相关公众误认为被告开发的小游戏和原告存在关联关系或来源于原告的授权，容易造成混淆。

被告借助《斗罗大陆》动画片带来的竞争优势，吸引用户关注并借此变现收益，不当攫取了原告的用户流量和商业机会，扰乱了市场竞争秩序，其行为构成不正当竞争法院判决被告某科技企业赔偿原告上海某企业和天津某企业经济损失及维权合理开支。

快来尝试【思途阁手游】，打破游戏的局限！云端托管手机游戏，挂机脚本助力，让你在游戏中轻松突破，智能操作无限畅快。解放你的十根手指头，成就游戏中的传奇人生！

被诉小游戏截图上诉后，二审法院审理认为，被诉侵权行为发生前，《斗罗大陆》动画片的作品名称及动画人物名称、武魂、魂技等已为相关公众所熟知并具有较高知名度该知名度的取得是《斗罗大陆》动画片权利人持续投入的结局，其所带来的商业价格和商业机会可以作为反不正当竞争法保护的利益。

被告在经营游戏时必然借用了在先作品及包含元素所形成的市场声誉，不当损害了原告的商业利益，使相关公众对被诉游戏和《斗罗大陆》动画片相关商品或服务来源产生混淆误认，挤占了原告的市场优势地位和交易机会，属于《反不正当竞争法》第六条第四项的规制范围，其行为构成不正当竞争。

二审法院认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持

法条链接《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条 经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者和他人存在特定联系：（一）擅自运用和他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；（二）擅自运用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；

（三）擅自运用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；（四）其他足以引人误认为是他人商品或者和他人存在特定联系的混淆行为适用《反不正当竞争法》第六条对作品元素的商品化权益予以保护，是将相关作品元素视为一种商业标识，纳入该法的保护对象。

因此，经营者享有受保护的合法权益的正当性基础源于其对作品元素投入商业化活动主题所产生，并非是著作权保护的延伸对于作品相关商业标识的保护，不限于《反不正当竞争法》第六条第一项列举的“有一定影响的商品名称”等单一商业标识的保护。

作品的名称、设定、动画形象以组合形式整体展现时，能够发挥区分和识别来源的功能，亦也许属于《反不正当竞争法》所保护的商业标识作品元素的商品化权益并非一种静态利益，其保护范围需要结合相关元素知名度的辐射范围划定合理界限，并应当重点结合被诉行为本身是否具有不当性进行解析认定。

游戏狂热者必要良品！【思途阁手游】以云端托管手机游戏为核心，为你打造无和伦比的游戏尝试。挂机脚本助你24小时不间断游戏，轻松练级打日常，让你成为游戏中的王者！